我國《商標法》的疏漏點 北京快幫科技有限公司 王 敏(商標代理人) 自從中美兩國政府就中國加入WTO達成雙邊協(xié)議以來，我國“入世”的進程大大加快了。我國加入WTO后，將要全面執(zhí)行WTO的一系列協(xié)議，這將對我國的知識產(chǎn)權法律制度產(chǎn)生重大影響。經(jīng)過1993年修改后的我國《商標法》，整體上已經(jīng)達到國際先進水平，但是與WTO的《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》（Agreement on Trade Related Aspects of Intellectual Property Righgts）（簡稱TRIPs）等國際公約相比，我國《商標法》的疏漏點顯得很明顯。 1、對馳名商標進行保護的規(guī)定缺乏具體和明確的規(guī)定。 《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)議》中規(guī)定各成員國對馳名商標要給予特別的保護，在其他類別的商品或服務上禁止使用和注冊與馳名商標相同或相似的標識，如果已經(jīng)被他人搶注的，馳名商標所有人有權自注冊之日起5年內(nèi)提出撤消該商標的申請。這種對馳名商標在不同行業(yè)中進行全方位保護的特殊原則在我國的《商標法》里沒有出現(xiàn)。于是，對馳名商標的特殊保護便失去了法律依據(jù)。 2、《商標法》的某些條文規(guī)定表述不具體，不全面。 《商標法》第七條規(guī)定：“商標使用的文字、圖形或其組合，應當有顯著特征，便于識別。......” 說明商標可以取得注冊的條件之一是具有顯著性。但如何才構成顯著性，卻規(guī)定得很籠統(tǒng)，僅僅是“便于識別”。由于商標注冊申請人對顯著性把握不準，給商標注冊申請帶來不少的麻煩。 3、對通過長期使用而具有顯著性的標識可獲得商標權利的規(guī)定欠缺。 我國《商標法》沒有對通過長期使用而具有顯著性、被人所熟知的商標可取得注冊權利的規(guī)定。一些企業(yè)長期使用一個或數(shù)個商標，在同行業(yè)具有一定的知名度，但企業(yè)往往缺乏商標意識而沒有進行商標注冊申請或是在出現(xiàn)商標侵權時才體會到商標的重要性，致使企業(yè)的商標未獲得注冊或被其他企業(yè)搶注而不得不放棄使用原有商標。這樣的例子已經(jīng)很多。這些企業(yè)通過長期的努力創(chuàng)建了品牌，卻因為對《商標法》不熟知，結果該有的權利沒有取得，或是“給他人做嫁衣裳”。如何保護這些企業(yè)的商標權利，能不能非經(jīng)企業(yè)申請即可獲得注冊權或國家商標局提醒企業(yè)進行商標注冊申請，使這些企業(yè)從注冊商標上獲得應有的利益，這應該是《商標法》需補充的內(nèi)容。 4、沒有規(guī)定對商標確權終審決定的司法審查程序。 TRIPs中規(guī)定當事人對注冊商標權利有爭議的，在商標確權終局決定后，有權向司法機關提出司法審查。對有關獲得和維持知識產(chǎn)權的程序，國內(nèi)法規(guī)定的程序、行政撤消以及當事人異議、無效和撤消程序所做的終局行政決定，當事人有權向司法機關申請進行司法審查。我國《商標法》沒有司法審查的內(nèi)容，商標評審委員會是有關部門商標確權的終審機構。也就是說商標評審委員會掌握有關商標爭議的最高裁定權。沒有必要的司法審查監(jiān)督，與TRIPs的規(guī)定不相符，與《商標法》保護商標申請人或所有人權利的宗旨也不相符。 5、對在展覽會上首次出現(xiàn)的商標進行臨時保護。 如今企業(yè)在國際間的交往越來越頻繁，信息的傳播速度也越來越快。企業(yè)在開發(fā)完一種新產(chǎn)品后，為了與以往的產(chǎn)品加以區(qū)分往往會起用新的商標標識。而一些企業(yè)不會在設計完該商標后就向商標局提出注冊申請。往往是在參加展覽會后的幾天或幾個月才向商標局提出注冊申請。這就給投機者提供了機會。投機者惡意搶先注冊致使該商標標識原有的所有者的權利得不到應有的保護。如果我國的《商標法》能增加象《巴黎公約》里有關對在某些國際展覽會上首次出現(xiàn)的商標給予臨時保護的規(guī)定的條款，這將為企業(yè)走向世界提供有力的保護。 我國的《商標法》由1982年8月23日第五屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過，于1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議修正。經(jīng)過了二十年，離最近的一次修正案也已十年，原有的《商標法》已不適應日新月異的社會變化。而商標對于企業(yè)來說是至關重要的，是社會承認企業(yè)的一個標志。修改《商標法》已是大勢所趨的事了。